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《專家傳真》經濟實質法,你不能不知的3個重點 / 汪士邁 邱佩冠 工商時報A6/政經八百 29 May, 2019

2019/05/29

專家傳真-經濟實質法,你不能不知的3個重點04:092019/05/15 

04:102019/05/29 

工商時報

汪士邁、邱佩冠國際通商法律事務所資深執行顧問、助理合夥律師

有在關注經濟實質法議題的朋友,總是對經濟實質法的進度似懂非懂,先有開曼細則,後來BVI也跟進,但看來一切都未定案,對於今年度以前成立的境外公司71日就要開始符合經濟實質法的規定,施行在即,可是法規至今不明該怎麼辦?別慌,筆者用三個重點,教你看懂經濟實質法背後的原理以及如何因應。

重點一:零稅率無罪,但紙上公司不再:要當哪一國的稅務居民,就要在當地有經濟實質

我們先理解為何有紙上公司。如果筆者想去法國開一家餐廳,會因為開曼的稅率是零,就把餐廳開在開曼嗎?不會,因為開餐廳這個「經濟實質」有地域性,無法任意移動,因此零稅率本身不必然是一個有害的租稅措施。但如果筆者在各地開了連鎖餐廳,需要有一個營運總部做決策,會因為開曼的稅率是零就到開曼去設營運總部嗎?這就有可能了。

像營運總部這種無地域性的經濟活動叫作「可移動經濟活動」。有些國家更進一步創設「紙上公司」概念,亦即,允許公司設立在A國(即免稅天堂),但「可移動經濟活動」發生在B國,境外公司因此可主張自己是A國稅務居民而免稅,而實際發生「可移動經濟活動」的B國卻無法課稅,這就是稅基侵蝕。因此,OECD就定義了九種「可移動經濟活動」,要求就這些活動而言,「要當哪一國的稅務居民,就要在當地有經濟實質」,其實就是強迫AB合一,紙上公司將成過去式。

重點二:免稅天堂設法縮小經濟實質適用範圍

免稅天堂過去在境內及境外築起一道牆,說境外的(紙上)公司指不在當地有營業活動的公司,現在境外公司也要在境內有經濟實質,本身即有矛盾。從而,經濟實質法就是為了回應OECD勉強訂出的法律,當然要盡量排除適用範圍,勉強延續紙上公司的收入來源。故免稅天堂國家在基金的定義上放寬,希望多數基金被排除在經濟實質適用範圍。再者,它在控股公司的定義上作了限縮,OECD原本定義的控股公司,是控制股權及其他資產,但是只控股權的話,可適用低度經濟實質。結果多數境外公司定義九種可移動經濟活動之一的「控股公司活動」限於純控股權,反而造成任何公司加了一塊錢的投資後,依文義解釋就不是從事「控股公司活動」,這絕非OECD本意。一個放寬一個限縮,目的就是設法縮小經濟實質適用範圍。

重點三:現存境外公司只分二種:有時間等待及無時間等待者

法規(有意)不明,但施行在即,境外公司該何去何從?7月之前境外公司只有二個選項:無時間等待者,例如上市公司(有嚴格遵法要求)、有大量頻繁交易者(因此交易相對人對於完全合規可能有要求)、有銀行融資部位者(故銀行無法坐視法規不明帶來的風險)、無法承受罰款結果者(例如近期要申請上市者)及顯然難以符合經濟實質者(例如持有智財權公司),就只能遷離到法規明確的註冊國家。如非屬上述公司,也不在乎罰款金額,或可再等待,但恐怕到2021年才能知道其是否符合經濟實質,或屬於不須符合的豁免對象了。